做出了一個(gè)很好的產(chǎn)品或者對現有的產(chǎn)品進(jìn)行了革命性的的創(chuàng )新，企業(yè)應該先投入市場(chǎng)還是先深圳專(zhuān)利申請?我們神州知識產(chǎn)權曾經(jīng)多次建議企業(yè)先申請專(zhuān)利，但是也有很多次企業(yè)家回復我們：“這產(chǎn)品是新的，我還不知道有沒(méi)有市場(chǎng)，干嘛申請專(zhuān)利呢?萬(wàn)一沒(méi)有市場(chǎng)怎么辦，不是白白浪費精力、財力和時(shí)間了嗎?”

  這好似是一個(gè)需要討論的問(wèn)題，可惜法律上沒(méi)有可以討論的空間，因為：產(chǎn)品推向市場(chǎng)之后在申請專(zhuān)利就可能不能得到授權，或者存在了被無(wú)效掉的風(fēng)險。企業(yè)只能做出二選一的抉擇：或者要專(zhuān)利，或者不要。我們先看一個(gè)案件。

  【神州知識小案例】一位老科學(xué)家發(fā)明了一種產(chǎn)品，因為該種產(chǎn)品在定性之前需要反復試驗，并且需要測試是否可以適應各種惡劣環(huán)境，所以在發(fā)明的過(guò)程中老科學(xué)家拿到了幾家公司的車(chē)間內進(jìn)行試驗，最后經(jīng)過(guò)反復修改，直到生產(chǎn)出滿(mǎn)意的產(chǎn)品之后，才向國家知識產(chǎn)權局申請了專(zhuān)利。

  專(zhuān)利授權之后，發(fā)現其中做過(guò)試驗的一家公司已經(jīng)開(kāi)始生產(chǎn)此類(lèi)產(chǎn)品并推向市場(chǎng)，老科學(xué)家向法院提起訴訟，要求停止侵權并賠償損失。該公司隨即向專(zhuān)利復審委員會(huì )提出專(zhuān)利無(wú)效的申請，理由是該專(zhuān)利方案在申請之前已經(jīng)公開(kāi)，喪失了新穎性。該公司的證據是：在申請專(zhuān)利之前產(chǎn)品已經(jīng)被老科學(xué)家自己生產(chǎn)出來(lái)，并已經(jīng)推向市場(chǎng)。

  我們知道，專(zhuān)利法規定符合三性即新穎性、創(chuàng )造性、實(shí)用性的技術(shù)方案才能授予專(zhuān)利權。新穎性即要求該技術(shù)方案在申請之前從來(lái)沒(méi)有被公開(kāi)過(guò)，所以判斷是否具有新穎性主要是看該方案在申請之前有無(wú)公開(kāi)。

  根據《專(zhuān)利法》的規定，如果申請之前該技術(shù)方案已經(jīng)在國內外公開(kāi)使用過(guò)或者出版過(guò)就視為已經(jīng)公開(kāi)，不再具有新穎性。這里指的公開(kāi)可以分為出版公開(kāi)和使用公開(kāi)。出版公開(kāi)即國內外的刊物是否出版過(guò)，使用公開(kāi)即國內外是否使用過(guò)。但是對于使用公開(kāi)我們往往狹義的認為是他人的使用公開(kāi)，豈不知道自己的使用也可能造成公開(kāi)。公開(kāi)是一種狀態(tài)，不論是誰(shuí)，只要讓申請專(zhuān)利的技術(shù)方案被公眾知道，那就公開(kāi)了。

  這個(gè)案件中，老科學(xué)家非常負責任，等生產(chǎn)出合格的產(chǎn)品、技術(shù)方案成熟之后才去申請專(zhuān)利。從精神上來(lái)講是可嘉的，但是如果生產(chǎn)出來(lái)了產(chǎn)品并推向市場(chǎng)，相關(guān)領(lǐng)域技術(shù)人員通過(guò)簡(jiǎn)單的觀(guān)察、測量即可獲得該技術(shù)方案的話(huà)，便已經(jīng)構成了專(zhuān)利法規定中的“公開(kāi)”，將喪失新穎性。

  該案件中，老科學(xué)家非常不理解專(zhuān)利法關(guān)于新穎性和“公開(kāi)”的規定，堅持認為自己生產(chǎn)產(chǎn)品不屬于公開(kāi)，專(zhuān)利復審委員會(huì )裁定專(zhuān)利無(wú)效后，向法院提起訴訟。最終，法院駁回了老科學(xué)家的訴訟請求。

  據神州知識產(chǎn)權了解，現實(shí)中這種情況很多，有許多的公司或者個(gè)人在做出新的技術(shù)方案之后，先進(jìn)行生產(chǎn)，有市場(chǎng)的話(huà)才會(huì )考慮去申請專(zhuān)利進(jìn)行保護，沒(méi)有市場(chǎng)的話(huà)也就不了了之了。

  這種做法可以省去專(zhuān)利申請費等各種費用，省去一些精力。但是，這種方式可能會(huì )接受專(zhuān)利法有關(guān)新穎性規定的考驗，如果最后被專(zhuān)利復審委員會(huì )或者法院認定技術(shù)方案已經(jīng)通過(guò)自己的使用公開(kāi)了，喪失了新穎性，那么只能承受專(zhuān)利無(wú)效的法律后果。而專(zhuān)利無(wú)效之后，該技術(shù)方案將進(jìn)入公共領(lǐng)域，被大家隨意使用。發(fā)明人前期的智慧投入、精力投入、財力投入將得不到任何回報，后果還是很?chē)乐氐摹?

  也就是說(shuō)，如果沒(méi)有在申請專(zhuān)利之前就把產(chǎn)品投入到市場(chǎng)中去，產(chǎn)品失敗的話(huà)，企業(yè)自擔風(fēng)險;如果產(chǎn)品獲得成功的話(huà)，被市場(chǎng)所認可，其他的企業(yè)會(huì )蜂擁而至進(jìn)行模仿，這個(gè)時(shí)候做出發(fā)明創(chuàng )造的企業(yè)因為沒(méi)有專(zhuān)利在手而無(wú)法阻止別人過(guò)來(lái)搭順風(fēng)車(chē)，即使申請了專(zhuān)利也有可能被同行申請專(zhuān)利無(wú)效。因為專(zhuān)利申請之前已經(jīng)公開(kāi)，喪失了新穎性，結果白白為別人做了嫁衣裳，還有可能行業(yè)被做爛。

  所以，深圳專(zhuān)利申請代理公司神州知識產(chǎn)權建議。產(chǎn)品沒(méi)有投入市場(chǎng)之前申請專(zhuān)利，萬(wàn)一產(chǎn)品在市場(chǎng)上不能得到認可，頂多浪費一些專(zhuān)利申請費用;但是如果沒(méi)有在投入市場(chǎng)之前申請專(zhuān)利，產(chǎn)品一旦被市場(chǎng)認可，企業(yè)所獲得的利益將會(huì )遠遠大于專(zhuān)利申請費用。所以，在此神州知識產(chǎn)權建議企業(yè)在將產(chǎn)品投入到市場(chǎng)前一定要申請專(zhuān)利。

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