一、我國資本市場(chǎng)體系介紹

建立多層次資本市場(chǎng)體系，滿(mǎn)足不同企業(yè)發(fā)展的資金需要，促進(jìn)社會(huì )資本的流動(dòng)和優(yōu)化配置，是我國社會(huì )主義市場(chǎng)經(jīng)濟發(fā)展的客觀(guān)要求。我國資本市場(chǎng)的體系中，主板市場(chǎng)是企業(yè)進(jìn)行傳統的股權融資的場(chǎng)所，另外，中小板和創(chuàng )業(yè)板作為主板市場(chǎng)的重要補充，和主板共同構成我國的場(chǎng)內市場(chǎng)；場(chǎng)外市場(chǎng)以新三板為代表，即代辦股份轉讓系統，為非上市公司提供特別轉讓服務(wù)，目前，新三板不再局限于中關(guān)村科技園區非上市股份有限公司，而是全國性的非上市股份有限公司，主要為創(chuàng )新型、創(chuàng )業(yè)型、成長(cháng)型中小微企業(yè)發(fā)展服務(wù)。企業(yè)謀求IPO，不管是在主板、中小板、創(chuàng )業(yè)板上市，還是登陸新三板，對其自身來(lái)說(shuō)，將實(shí)現跨越式地發(fā)展。

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二、專(zhuān)利權在企業(yè)上市中的重要作用

知識產(chǎn)權是企業(yè)的核心資產(chǎn)，知識產(chǎn)權的地位決定了企業(yè)所處的地位，專(zhuān)利權作為一種重要的知識產(chǎn)權，在企業(yè)發(fā)展中的作用更為重要。專(zhuān)利權，是國家授予專(zhuān)利權人的一種獨占性的權利，企業(yè)擁有了它，就可以在市場(chǎng)上占據極大的優(yōu)勢，獲取眾多的好處，具體來(lái)說(shuō)：①可以在一定時(shí)間內”壟斷”專(zhuān)利產(chǎn)品的制造和銷(xiāo)售市場(chǎng)，增加或者維持市場(chǎng)份額，獲得經(jīng)濟效益；②可以通過(guò)專(zhuān)利轉讓或許可實(shí)施，獲取收益；③利于企業(yè)進(jìn)行廣告宣傳，增強消費者對企業(yè)的忠誠度；④可以通過(guò)專(zhuān)利權質(zhì)押獲得資金，國家知識產(chǎn)權局2016年1月28日發(fā)布消息稱(chēng)，2015年全國新增專(zhuān)利權質(zhì)押金額560億元（具體見(jiàn)國家知識產(chǎn)權局網(wǎng)站：www.sipo.gov.cn）；⑤可以將專(zhuān)利權評估后進(jìn)行投資；⑥可以通過(guò)申請高新技術(shù)企業(yè)認定等舉措，享受稅收等方面的優(yōu)惠政策等。

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因此，擬上市企業(yè)的專(zhuān)利問(wèn)題一直是證監會(huì )和廣大股民關(guān)注的重點(diǎn)和焦點(diǎn)，其不僅涉及擬上市企業(yè)的資產(chǎn)完整性，還涉及到企業(yè)的持續盈利能力和競爭能力，從而直接影響著(zhù)企業(yè)能否順利上市。

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三、擬上市企業(yè)遇到的專(zhuān)利問(wèn)題

不少擬上市企業(yè)因專(zhuān)利等知識產(chǎn)權問(wèn)題推遲上市甚至被迫放棄上市的情況并不鮮見(jiàn)。擬上市企業(yè)遇到的專(zhuān)利問(wèn)題主要有以下兩個(gè)方面：

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（1）專(zhuān)利信息披露不實(shí)

擬上市企業(yè)應盡到知識產(chǎn)權等相關(guān)信息的披露義務(wù)。中國證監會(huì )要求上市企業(yè)對自身知識產(chǎn)權的內容，包括商標、專(zhuān)利、專(zhuān)有技術(shù)的取得、使用、價(jià)值等情況進(jìn)行真實(shí)、準確、完整、及時(shí)地披露。

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（2）專(zhuān)利侵權、權屬不明等糾紛

作為企業(yè)生產(chǎn)和銷(xiāo)售的重要資產(chǎn)，知識產(chǎn)權糾紛特別是專(zhuān)利權的糾紛不僅會(huì )使企業(yè)負擔較大的訴訟成本，影響其當期的財務(wù)狀況，而且會(huì )使企業(yè)進(jìn)一步發(fā)展或保持持續盈利的能力處于一種不確定的狀態(tài)，而不確定即意味著(zhù)企業(yè)對這些知識產(chǎn)權的使用存在一定的風(fēng)險，這往往構成企業(yè)上市的”硬傷”。

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四、具體案例

1.虎口脫險——地爾漢宇一波三折的上市歷程

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（1）當事人背景：

江門(mén)市地爾漢宇電器股份有限公司，以下簡(jiǎn)稱(chēng)“地爾漢宇”，成立于2002年，是一家為全球領(lǐng)先的家電企業(yè)提供電器配件的高新技術(shù)企業(yè)，國內洗衣機、洗碗機等專(zhuān)用排水泵供應商。

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（2）事件回放：2012年4月25日，該公司上市通過(guò)證監會(huì )發(fā)行審核委員會(huì )審核，正式發(fā)布招股說(shuō)明書(shū)，登陸創(chuàng )業(yè)板。隨后，競爭對手雷利電機向南京市中級人民法院起訴包括地爾漢宇在內的三家公司，認為三被告在沒(méi)有經(jīng)過(guò)雷利電機授權許可的情況下，生產(chǎn)和銷(xiāo)售涉嫌侵犯雷利電器持有的名稱(chēng)為“一種排水電機”的實(shí)用新型專(zhuān)利（專(zhuān)利號：ZL201020531380.9）的產(chǎn)品，侵犯了雷利電機的權益，要求三被告停止侵權行為，賠償經(jīng)濟損失100萬(wàn)元，并承擔相關(guān)訴訟費用，隨后將賠償金額增加至5000萬(wàn)元。

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地爾漢宇采取的應對策略是，于2013年8月對雷利電機的上述排水電機專(zhuān)利向國家知識產(chǎn)權局專(zhuān)利復審委員會(huì )提出了無(wú)效宣告請求。2014年11月28日，國家知識產(chǎn)權局專(zhuān)利復審委員會(huì )做出了第24458號無(wú)效宣告請求審查決定書(shū)，決定宣告雷利電機的排水電機專(zhuān)利權全部無(wú)效。雷利電機于2014年12月15日向南京中院提出撤訴申請，南京中院于2014年12月18日作出《民事裁定書(shū)》，裁定準許雷利電機撤回上述案件起訴【4】。

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2014年10月30日，地爾漢宇在創(chuàng )業(yè)板成功上市，開(kāi)盤(pán)當日，即以44%的漲幅完美收官。

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（3）小結：盡管地爾漢宇并沒(méi)有因為上述專(zhuān)利侵權訴訟影響到上市進(jìn)程，但依然給擬上市公司敲響了警鐘。專(zhuān)利等知識產(chǎn)權資產(chǎn)作為創(chuàng )業(yè)板擬上市公司的核心資產(chǎn)，在受到擬上市公司重視的同時(shí)，也會(huì )遭到競爭對手的緊盯，通過(guò)發(fā)起專(zhuān)利訴訟，延緩擬上市公司的上市進(jìn)程，已成為不少公司采取的一種商業(yè)競爭手段。

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2.半路殺出程咬金——“石英行業(yè)第一股”的風(fēng)雨歷程

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（1）當事人背景：

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石英股份，被譽(yù)為“石英行業(yè)第一股”。

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（2）事件回放：

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競爭對手陽(yáng)山硅材于2009年5月開(kāi)始批量生產(chǎn)、銷(xiāo)售“太陽(yáng)能單晶硅坩堝用高純石英砂”，號稱(chēng)“國內最早”。該公司的工藝來(lái)自?xún)身棇?zhuān)利，最初的專(zhuān)利申請人為陽(yáng)山硅材的總經(jīng)理杜某，杜某分別于2008年8月15日、8月25日向國家知識產(chǎn)權局申請了名稱(chēng)為“應用于石英玻璃原料——高純石英砂生產(chǎn)中的提純方法”的發(fā)明專(zhuān)利、“一種制備石英玻璃原料——高純石英砂的煅燒水淬裝置”的實(shí)用新型專(zhuān)利，并分別獲得了授權。2012年3月，兩項專(zhuān)利的專(zhuān)利權人變更為陽(yáng)山硅材。

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陽(yáng)山硅材于2012年向江蘇省常州市中級人民法院起訴石英股份，認為石英股份侵犯其專(zhuān)利權，常州市中院一審判決認為缺乏相應的事實(shí)和法律依據，駁回陽(yáng)山硅材訴訟請求。一審敗訴之后，陽(yáng)山硅材向江蘇省高級人民法院提起上訴，江蘇省高院駁回了陽(yáng)山硅材的上訴，維持原判。兩審敗訴，陽(yáng)山硅材并未放棄，反而在石英股份剛剛上市的敏感時(shí)期再次向最高人民法院提出了再審訴訟請求，2014年1月13日石英股份剛剛完成路演推介，并于1月8日發(fā)布招股意向書(shū)，開(kāi)始招股，正在處于詢(xún)價(jià)階段，陽(yáng)山硅材以石英股份侵犯其高純石英砂專(zhuān)利為由，將其告到最高人民法院，并獲受理。

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面對競爭對手的“鬧場(chǎng)”，石英股份一方面積極應訴，另一方面，石英股份提前做好了準備，公司公告披露了實(shí)際控制人于2012年7月3日出具的書(shū)面承諾書(shū)，在承諾書(shū)中承諾，如果該公司因本次侵權案件最終敗訴，并因此需要支付任何侵權賠償金、相關(guān)訴訟費用，或因本次訴訟導致公司的生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)遭受損失，將承擔公司因本次訴訟產(chǎn)生的侵權賠償金、案件費用及生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)損失等。

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（3）小結：擬上市公司未雨綢繆，準備充分，積極應訴，最終成功上市。

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3.煮熟的鴨子飛了——蘇州恒久光電上市受阻

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（1）背景介紹：蘇州恒久光電，以下簡(jiǎn)稱(chēng)蘇州恒久，是一家專(zhuān)業(yè)研制及生產(chǎn)新一代激光打印機、數碼復印機、激光傳真機及多功能信息一體機等現代辦公設備中光電轉換器件及成像器件的高科技公司。

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（2）事件回放：

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2010年1?月22?日，創(chuàng )業(yè)板發(fā)審委審核蘇州恒久?IPO?通過(guò)；2010年?3月?8日，發(fā)布了招股說(shuō)明書(shū)，?2010?年?3月12?日，蘇州恒久發(fā)布了網(wǎng)上定價(jià)發(fā)行搖號結果公布公告，標志著(zhù)募資完成，只待上市交易。

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2010年?3月14?日，有媒體發(fā)表質(zhì)疑文章，記者通過(guò)國家知識產(chǎn)權局網(wǎng)站檢索專(zhuān)利發(fā)現，蘇州恒久招股說(shuō)明書(shū)中提及的1?件實(shí)用新型專(zhuān)利和?4?件外觀(guān)設計專(zhuān)利，因為沒(méi)有繳納年費導致專(zhuān)利權終止，國家知識產(chǎn)權局?2010?年?2?月17?日發(fā)布的實(shí)用新型專(zhuān)利公報和?2?月24?日發(fā)布的外觀(guān)設計專(zhuān)利公報，公告了上述專(zhuān)利權終止。

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媒體曝光后引起證監會(huì )重視，2010?年?6月11?日創(chuàng )業(yè)板會(huì )后事項發(fā)審委會(huì )議審核，蘇州恒久?IPO?未通過(guò)；2010年?6月13?日，證監會(huì )作出《關(guān)于撤銷(xiāo)蘇州恒久光電科技股份有限公司首次公開(kāi)發(fā)行股票行政許可的決定》（證監許可[2010]806號）；2010?年?6月23?日，蘇州恒久公告歸還募集資金本息。

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（3）小結：涉案實(shí)用新型和外觀(guān)設計專(zhuān)利權由于沒(méi)有及時(shí)繳納年費，最終導致專(zhuān)利權終止，突顯了企業(yè)對包括專(zhuān)利在內的知識產(chǎn)權資產(chǎn)管理的疏忽和漏洞，最終釀成大錯。

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4.起死回生——星網(wǎng)銳捷成功上市

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（1）背景介紹：福建星網(wǎng)銳捷通訊股份有限公司，以下簡(jiǎn)稱(chēng)星網(wǎng)銳捷，是一家網(wǎng)絡(luò )解決方案的知名企業(yè)，公司于1996年成立，其IP網(wǎng)絡(luò )、IP安全、IT運維管理等全系列產(chǎn)品及解決方案被廣泛應用于政府、金融、教育、醫療、企業(yè)、運營(yíng)商等國內外信息化建設領(lǐng)域。星網(wǎng)銳捷現有公開(kāi)專(zhuān)利文獻1000多件，大部分為發(fā)明專(zhuān)利。

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（2）事件回放：

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星網(wǎng)銳捷在2008年開(kāi)始申請中小板上市，2010年4月得到中國證監會(huì )核準。2010年4月9日，公司正式發(fā)布招股意向書(shū)，定于4月19日發(fā)行，并于4月12～14日在北京、上海、深圳向詢(xún)價(jià)對象進(jìn)行了推介。但在2010年4月15日，星網(wǎng)銳捷突然在發(fā)行公告中稱(chēng)，公司于2010年4月14日自查發(fā)現，部分實(shí)用新型專(zhuān)利權和外觀(guān)設計專(zhuān)利權，存在因未續繳年費等原因已被終止，亦有部分正在申請的專(zhuān)利申請在審查階段發(fā)生變化，其法律狀態(tài)與招股意向書(shū)內容存在差異，決定暫緩發(fā)行。上述事件被公布后，國內外相關(guān)媒體廣泛重點(diǎn)報道，對星網(wǎng)銳捷的公司形象造成負面影響，星網(wǎng)銳捷后經(jīng)過(guò)修正招股意向書(shū)，在2010年6月23日上市成功，登陸中小板。

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（3）小結：星網(wǎng)銳捷在IPO過(guò)程中，能夠及時(shí)進(jìn)行知識產(chǎn)權披露信息的自查，發(fā)現問(wèn)題，及時(shí)進(jìn)行公告修正，最終上市成功，避免了重蹈其它公司因專(zhuān)利權失效導致上市延遲甚至擱淺的覆轍。

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五、總結

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三流企業(yè)賣(mài)苦力，二流企業(yè)賣(mài)商品，一流企業(yè)賣(mài)技術(shù)及品牌，超一流企業(yè)賣(mài)專(zhuān)利及標準【5】。無(wú)論對于傳統版塊還是新三板企業(yè)，依靠知識產(chǎn)權獲取利潤對企業(yè)最終占領(lǐng)市場(chǎng)制高點(diǎn)至關(guān)重要。當下，知識產(chǎn)權的數量、質(zhì)量、經(jīng)營(yíng)管理水平已經(jīng)成為判斷一個(gè)上市企業(yè)優(yōu)劣的重要指標，而對于準備上市的企業(yè)來(lái)說(shuō)，其對包括專(zhuān)利權在內的知識產(chǎn)權的管理，如同普通人看病維護個(gè)人健康的過(guò)程一樣，應做到平時(shí)養成良好的飲食、鍛煉習慣，制定合理完善的體檢計劃，身體不適時(shí)，做好重點(diǎn)領(lǐng)域“體檢排查工作”，查出疾病后不隱瞞不回避，勇敢積極面對。

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（1）及早制定企業(yè)知識產(chǎn)權戰略、建立企業(yè)知識產(chǎn)權管理體系。

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（2）在上市之前，要先對企業(yè)擁有的包括專(zhuān)利在內的知識產(chǎn)權仔細梳理，對于公司的知識產(chǎn)權信息，要確保其真實(shí)性和有效性，核實(shí)專(zhuān)利權是否已過(guò)期限，年費是否繳納，注意專(zhuān)利權等知識產(chǎn)權權利的動(dòng)態(tài)變化。

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（3）理清專(zhuān)利權等知識產(chǎn)權的權利歸屬，排查公司是否擁有專(zhuān)利權，專(zhuān)利權是否存在質(zhì)押、查封、轉讓等情況。

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（4）關(guān)注用于出資的知識產(chǎn)權是否屬于出資股東所有，重點(diǎn)關(guān)注是否是職務(wù)發(fā)明的問(wèn)題。

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（5）通過(guò)貫穿于產(chǎn)品研發(fā)、上市整個(gè)過(guò)程的專(zhuān)利檢索與分析等方式排除侵犯別人專(zhuān)利權的風(fēng)險，處理好與職務(wù)發(fā)明人、受讓許可方的關(guān)系。

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（6）增強知識產(chǎn)權意識，大力提高知識產(chǎn)權的創(chuàng )造、管理、保護和運用能力，營(yíng)造良好的創(chuàng )新和知識產(chǎn)權文化氛圍，加大企業(yè)知識產(chǎn)權人才的培養，做好知識產(chǎn)權申請工作，在不斷提高數量的基礎上，重視知識產(chǎn)權特別專(zhuān)利申請的質(zhì)量。

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