在非洲等熱帶地區，“青蒿素”三個(gè)字絕不僅是一個(gè)普通名詞，有沒(méi)有它，或許意味著(zhù)生與死的分界。事實(shí)上，早在公元340年，東晉葛洪就已在《肘后備急方》一書(shū)中記錄了利用青蒿治療瘧疾的方子，可以說(shuō)，是傳統中醫為今天的藥品完成了前期的“研發(fā)工作”。

  那么，到底該如何界定其所有人的權益傳統資源的貢獻，如何保障？這一問(wèn)題引人深思。4月22日，在中央政法委宣教室、最高人民法院應用法學(xué)研究所、中國社會(huì )科學(xué)院法學(xué)研究所、北京知識產(chǎn)權法院共同舉辦的知識產(chǎn)權司法保護研討會(huì )上，專(zhuān)家們一致認為，我國傳統資源知識產(chǎn)權的保護刻不容緩。

  傳統資源也要有“權利意識”

  在近年來(lái)的一起國際案例中，用“印楝”入藥并申請的一項專(zhuān)利被判決撤銷(xiāo)，原因是“沒(méi)有經(jīng)過(guò)傳統醫學(xué)（傳統印度醫學(xué)）知識持有人的事先同意，也沒(méi)有提供公正的補償，是未經(jīng)授權的第三方盜用”。

  隨著(zhù)印楝案、印度姜黃案、藥物卡托普利案等國際案例的裁判，人們逐漸認識到遺傳資源保護與專(zhuān)利權之間的緊密聯(lián)系。眾所周知，開(kāi)發(fā)一種新藥成本十分昂貴，但如果基于傳統醫學(xué)的知識，就可鎖定研究方向，大大降低研發(fā)成本，而傳統醫學(xué)知識持有人卻往往得不到任何補償。

  “遺傳資源、傳統知識屬于人類(lèi)共同遺產(chǎn)，任何人都可以自由使用?！边@一“強盜式”理念的改變是從20多年前開(kāi)始的?！?/span>1992年在聯(lián)合國環(huán)境規劃署主持締結的《生物多樣性公約》（CBD），確立了國家主權、事先知情同意和惠益分享三大原則，成為遺傳資源及相關(guān)傳統知識保護的重要國際法依據。2010年，CBD第十屆締約方大會(huì )通過(guò)了《名古屋議定書(shū)》，進(jìn)一步就遺傳資源及相關(guān)傳統知識的獲取和惠益分享規則作出規定?！眹抑R產(chǎn)權局條法司處長(cháng)楊紅菊說(shuō)道，這些進(jìn)展反映出國際社會(huì )對遺傳資源、傳統知識現實(shí)和潛在價(jià)值的認可和尊重，但在如何保護方面仍有不小分歧。

  我國的傳統資源像許多發(fā)展中國家一樣，面臨日漸流失和遭到不當利用的雙重危機，傳統資源的保護事關(guān)國家的切身利益，刻不容緩。

  “中華民族在幾千年的歷史長(cháng)河中，通過(guò)智慧和勞動(dòng)創(chuàng )造和傳承了優(yōu)秀的傳統文化，傳統資源極為豐富。難以計數的優(yōu)秀民間文學(xué)藝術(shù)作品、中醫藥及民族醫藥相關(guān)的知識和技能、聲名遠揚的優(yōu)質(zhì)傳統地域特色產(chǎn)品等，都是我國各族各地人民長(cháng)期以來(lái)創(chuàng )造、經(jīng)營(yíng)和傳承的智力成果。這些寶貴的傳統資源，今天成為了高新技術(shù)掌握者和挖掘利用者取之不盡的免費信息寶藏?！敝袊鐣?huì )科學(xué)院法學(xué)研究所研究員管育鷹說(shuō)。

  然而，目前大眾對傳統資源知識產(chǎn)權的保護意識仍非常淡漠?！跋嚓P(guān)的案件非常少，迄今為止，我只知道兩件，烏蘇里船歌案和安順地戲案?！北本┲R產(chǎn)權法院法官芮松艷告訴記者。

  充分利用現有知識產(chǎn)權制度

  尋求現有制度中的專(zhuān)利保護，是部分基于傳統知識做出的創(chuàng )新成果可以利用的方法。目前，“國際上已有以最早由印加人種植的秘魯傳統食物兼藥物瑪咖為基礎的專(zhuān)利，以最早在瓦努阿圖栽培的藥用植物卡瓦為基礎的專(zhuān)利”，楊紅菊介紹道。

  就我國而言，自2012年起中藥領(lǐng)域每年的專(zhuān)利申請數量都超過(guò)1萬(wàn)件，且一直呈現遞增態(tài)勢。此外，傳統秘方、老字號等也可以獲得商業(yè)秘密、商標、地理標志、反不正當競爭等方面的保護。

  在現有的知識產(chǎn)權制度中，“地理標志被普遍認為最適于用來(lái)保護傳統知識、地方文化和生物基因資源等民族傳統資源”，山東大學(xué)法學(xué)院副教授王笑冰表示，目前，我國已經(jīng)有不少地方傳統特色產(chǎn)品被納入了地理標志保護，涉及中藥材、茶葉、酒類(lèi)、地方性畜、禽、水產(chǎn)品種乃至陶瓷、刺繡等傳統工藝品。地理標志保護不僅產(chǎn)生了較好的經(jīng)濟效益，而且使地方文化、傳統工藝、特色資源得到了整理、保護和傳承。

  充分利用現有知識產(chǎn)權制度，無(wú)疑是一種現實(shí)可行的保護策略，但并不是所有需要保護的遺傳資源和傳統知識都符合現有知識產(chǎn)權制度的保護標準，也不一定都能取得理想的保護效果。

  以民間藝術(shù)為例，作為傳統資源的重要組成部分，民間藝術(shù)只能在版權保護的框架內尋求保護。問(wèn)題在于，“由于作者不明、表現形式不具體，也難以規定一個(gè)保護期限，因此，目前通行的版權規則更加適合現代文學(xué)藝術(shù)作品，而與民間文藝表現的特點(diǎn)不符”，中國社科院法學(xué)研究所副研究員周林說(shuō)。

  芮松艷也坦言，目前在相關(guān)案件的裁判過(guò)程中，往往出現無(wú)法可依的無(wú)奈現狀。

  專(zhuān)門(mén)保護機制亟需建立

  量雖多，質(zhì)卻不高，是我國知識產(chǎn)權尷尬的現狀?！半m然我國的注冊商標總量、專(zhuān)利申請量已經(jīng)躍升世界第一，但是絕大多數的核心技術(shù)、國際馳名品牌和風(fēng)行全球的科技、文化作品仍然掌握在歐、美、日等發(fā)達經(jīng)濟體手里?！惫苡椪J為，如果我們一味關(guān)注追趕對別人長(cháng)項的保護，輕視甚至放棄對自己長(cháng)項的保護，那將是國家在知識產(chǎn)權政策上的重大失誤。

  楊紅菊有著(zhù)同樣的看法：“我國需要及時(shí)開(kāi)展專(zhuān)題研究和論證，積極探索形成具有中國特色的傳統知識保護模式，既加強對我國傳統知識的保護，也積累實(shí)踐經(jīng)驗，推進(jìn)國際立法，爭取國際話(huà)語(yǔ)權?！?/span>

  目前，傳統資源豐富的印度、巴西等國家已經(jīng)率先在國內實(shí)行了傳統知識保護的相關(guān)制度。管育鷹介紹道，印度建立了龐大的傳統知識數字圖書(shū)館并向發(fā)達國家開(kāi)放查詢(xún)；防止國外利用印度的傳統資源獲得知識產(chǎn)權；巴西為防止生物海盜通過(guò)法案明確了“知情同意+惠益分享”原則，對如何為科學(xué)研究、技術(shù)發(fā)展或勘測之目的而獲取巴西境內的生物遺產(chǎn)及相關(guān)的傳統知識、如何公平且合理地分享使用基因資源和傳統知識所產(chǎn)生的利益、如何實(shí)施相關(guān)技術(shù)轉移等問(wèn)題予以了詳細規定。

  正是認識到專(zhuān)門(mén)保護機制建立的重要性，我國與其他發(fā)展中國家一道積極主張在知識產(chǎn)權制度中增加來(lái)源披露要求以加強遺傳資源保護?！秶抑R產(chǎn)權戰略綱要》對遺傳資源和傳統知識保護提出了明確要求：“建立健全傳統知識保護制度。扶持傳統知識的整理和傳承，促進(jìn)傳統知識發(fā)展。完善傳統醫藥知識產(chǎn)權管理、保護和利用協(xié)調機制，加強對傳統工藝的保護、開(kāi)發(fā)和利用?！?/span>

  “我國知識產(chǎn)權制度在與國際保護標準逐漸接軌的同時(shí)，也為傳統資源的保護預留了空間?！惫苡椓信e道：《著(zhù)作權法》自1990年始即明確了民間文學(xué)藝術(shù)作品受保護，《商標法》在2001年的修改中增加了對包括傳統字號在內的在先權利保護和傳統產(chǎn)品的地理標志保護制度，《專(zhuān)利法》則在2008年的修改中增加了“獲取利用違法不授權”和“來(lái)源披露”這兩個(gè)與遺傳資源保護有關(guān)的條款。

  為搶救、保存生物和文化多樣性，我國2011年通過(guò)了《非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法》，同年還成立了中國生物多樣性保護國家委員會(huì )，各級政府都承擔了傳統資源收集、確認、立檔、研究、保存等方面的職責。

  在地理標志保護領(lǐng)域，王笑冰建議“應整合完善我國的專(zhuān)門(mén)法保護，并將之由部門(mén)規章上升為法律”。他具體介紹道，《地理標志產(chǎn)品保護規定》和《農產(chǎn)品地理標志管理辦法》作為兩種并行的地理標志專(zhuān)門(mén)法，其適用產(chǎn)品范圍相互重疊但彼此缺乏協(xié)調機制。應當將二者整合為統一的專(zhuān)門(mén)立法，并由部門(mén)規章上升為單行法，通過(guò)強化地理標志保護推動(dòng)民族傳統資源的開(kāi)發(fā)利用。

  然而，需要正視的是，這些涉及傳統資源利用與保護的規定僅是原則性的，相關(guān)的配套法規或實(shí)施細則至今尚未出臺。各方應加快立法的步伐，以盡早建立綜合、立體的保護機制。

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